Рано или поздно для индивидуального предпринимателя наступает момент, когда становится необходимо нанять работника. Если вы трудитесь в сфере розничной торговли, вашим первым сотрудником наверняка будет Продавец.
В этой статье мы расскажем, как оформить продавца индивидуальному предпринимателю правильно, не нарушив ненароком Закон и не рискуя быть «пойманным» контролирующими органами на какой-нибудь досадной мелочи.
Прежде чем нанимать кассира, обратите внимание на ваше оборудование. В 2019 году закон 54-ФЗ обязывает всех работать с онлайн-кассой и указывать в чеке название товара: это должна уметь ваша кассовая программа. Наше приложение Касса МойСклад поддерживает это и все остальные требования закона. Скачайте и попробуйте прямо сейчас: это бесплатно.
Программа очень простая, и ваш кассир освоит ее за пять минут. Теперь главное — нанять надежного человека, которому вы сможете доверить свой товар. Когда вы его найдете — можно заключать трудовые отношения. Что вам потребуется, чтобы грамотно оформить будущего продавца в свое ИП?
Инструкция: как оформить продавца в ИП
Работник должен принести вам:
- паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;
- трудовую книжку (если для продавца ваше предприятие является первой работой, то трудовую книжку должны завести ему вы сами);
- страховое свидетельство государственного пенсионного страхования (СНИЛС);
- документы воинского учета.
Будет лучше, если продавец предоставит также и медицинскую книжку. В том случае, если вы торгуете продовольственными товарами и питьевой водой, это требование обязательно (статья 213 ТК РФ, приказ Роспотребнадзора от 20 мая 2005 г. № 402), а вот по остальному спектру товаров точный перечень в законодательстве не определен.
В Трудовом кодексе сказано, что профессии, представителям которых необходимы регулярные медосмотры, определяются субъектами федерации. Но в нашей ситуации речь не о профессии, а о виде товаров. Поэтому даже если вашему будущему сотруднику предстоит продавать велосипеды, лучше, чтобы книжка у него была.
И тем более стоит об этом позаботиться, если ваши работники будут торговать детскими товарами, косметикой и парфюмерией.
Оформлять медкнижку — обязанность самого продавца, а вот финансировать медосмотры должен работодатель (статья 34 Федерального закона от 30 марта 1999 г. № 52-ФЗ, статья 213 ТК РФ). Трактовать это можно таким образом, что и саму медкнижку вы должны будете работнику оплатить, поскольку этот документ подтверждает прохождение медицинского осмотра и анализов владельцем.
С документов, которые вам предоставлены, снимите копии и храните их в личном деле сотрудника.
Заявление о приеме на работу будущему продавцу писать не обязательно, но это и не возбраняется.
С работником необходимо заключить трудовой Договор. Законодательство не декларирует определенную форму этого соглашения, каждый работодатель может составить свой.
Но в Трудовом кодексе РФ прописаны к нему определенные требования. Образец и бланк трудового договора ИП с продавцом можно скачать на нашем сайте.
Договор должен быть составлен в двух экземплярах — одна остается у вас, другую забирает работник.
Прием сотрудника на работу должен быть оформлен приказом. В течение трех дней с момента начала работы сотрудника необходимо ознакомить с ним под роспись. Обратите внимание, что дата приказа не может быть раньше даты оформления трудового договора, поскольку сам приказ составляется на основании договора.
При этом, еще до подписания трудового договора, сотрудника, тоже под роспись, необходимо ознакомить с правилами внутреннего трудового распорядка и другими нормативными актами, которые связаны с его трудовой деятельности. В частности, это может быть трудовая инструкция продавца, положение о премировании и другие документы.
И после того, как оформлен приказ о приеме нового сотрудника на работу, необходимо сделать запись в его трудовой книжке, а также оформить личную карточку сотрудника по форме Т-2.
Материальная ответственность продавца
Оформление продавца как в организации, так и у индивидуального предпринимателя, обычно не ограничивается теми обязательными пунктами, которые уже перечислены выше.
Помимо трудового договора, с продавцом или кассиром вам нужно заключить также и договор о полной индивидуальной материальной ответственности.
В том случае, если у вас работает несколько продавцов, заключается договор о полной коллективной материальной ответственности, который подразумевает, что в случае ущерба ответственность делится на всех сотрудников, с которыми заключен такой договор, поровну.
Закон не обязывает вас заключать со своими продавцами подобные соглашения, но сделать это стоит для вашего спокойствия за свои товары и деньги.
Если такие договоры не заключены, то, в случае нанесения ущерба вашему имуществу по вине продавца, он будет нести ограниченную материальную ответственность, которая не может превышать его средний месячный заработок (статья 241 ТК РФ).
При заключении договора о полной материальной ответственности сотрудник обязан возместить ущерб целиком (статьи 242 и 243 ТК РФ).
Перечень профессий, с представителями которых можно заключать договоры о полной материальной ответственности, утвержден законодательно. С ним можно ознакомиться в Постановлении Минтруда России от 31.12.2002 г. № 85. В этот перечень входит профессия кассира.
Профессия продавца как таковая в него не внесена, но заключить данный договор с продавцом вы можете, поскольку этот сотрудник выполняет обязанности, которые также входят в этот перечень, а именно, работы по продаже, хранению и подготовке к продаже товаров.
Согласно 243 статье Трудового Кодекса РФ, полная материальная ответственность возлагается на сотрудника в следующих случаях:
- на работника, согласно законодательству, возложена материальная ответственность в полном размере за ущерб, причиненный работодателю;
- недостача ценностей, вверенных работнику на основании письменного договора или по разовому документу;
- ущерб причинен умышленно;
- ущерб причинен в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения;
- ущерб причинен в результате преступных действий работника, установленных приговором суда;
- ущерб в результате административного проступка;
- разглашение сведений, составляющих охраняемую законом тайну;
- ущерб причинен не при исполнении сотрудником трудовых обязанностей.
- Материальная ответственность не может взыскиваться, если ущерб был причинен при форс-мажорных обстоятельствах или в результате самообороны сотрудника, а также если работодатель не обеспечил надлежащие условия для хранения имущества.
- Добавим, что с сотрудниками, не достигшими 18 лет, договоры о полной материальной ответственности заключать запрещено.
- На нашем сайте вы можете скачать образцы и бланки договоров о полной индивидуальной, а также коллективной материальной ответственности, положения которых соответствуют законодательству.
Материальный ущерб выявляется при инвентаризации. При этом важно, чтобы Процедура инвентаризации была правильно оформлена. Документы, которые доказывают вину продавца — это акты инвентаризации, письменные пояснения самого продавца, а также других сотрудников, докладные записки и первичные документы бухгалтерского учета.
В случае недостачи сотрудник может возместить ее добровольно, либо, если он отказывается, взыскать с него ущерб можно через суд. По соглашению с вами как работодателем сотрудник вправе возмещать материальный ущерб в рассрочку.
В этом случае работник должен будет предоставить вам письменное обязательство о возмещении ущерба с указанием сроков выплат.
Если вы оформляете сотрудника впервые
Если продавец является вашим первым сотрудником, то после оформления с ним трудовых отношений вам необходимо будет зарегистрироваться в качестве работодателя в Пенсионном фонде Российской Федерации, а также в Фонде социального страхования.
В ФСС нужно обратиться в течение 10 дней после заключения трудового договора с продавцом. Документы, которые вам для этого понадобятся, лучше подготовить заранее.
Это заявление о регистрации в ФСС как работодателя, копии свидетельства о постановке физического лица (индивидуального предпринимателя) на учет в налоговом органе, свидетельства о регистрации в качестве ИП, вашего паспорта, а также трудовой книжки работника и справка об открытии расчетного счета, если вы его уже открыли.
Если вы просрочите 10-дневный срок регистрации в ФСС, вам придется заплатить Штраф от 20000 рублей.
Срок регистрации в Пенсионном фонде составляет 30 дней после заключения трудового договора с работником. Вам потребуется заявление о регистрации в ПФР как работодателя, копии свидетельства о регистрации в качестве ИП, свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, вашего паспорта и трудового договора с работником.
В случае просрочки подачи документов в ПФР на вас будет наложен штраф 5000 рублей (до 90 дней просрочки) и 10000 рублей (свыше 90 дней).
Оба фонда должны зарегистрировать вас в течение 5 дней. Вы получите извещения с присвоенными регистрационными номерами работодателя.
В дальнейшем оформление продавца для вас как индивидуального предпринимателя станет проще, поскольку процедуру регистрации в ФСС и ПФР необходимо проходить только один раз.
Как оформить продавца на испытательный срок
Отдельный договор с продавцом об испытательном сроке не составляется. Данное условие оговаривается в основном трудовом договоре.
Продолжительность испытания указывается не только в трудовом договоре, но и в приказе о приеме на работу. Те дни, когда сотрудник отсутствует на работе (например, по причине болезни), в испытательный срок не засчитываются.
Если вы примете решение об увольнении сотрудника во время испытательного срока, то необходимо письменно уведомить его об этом под роспись за три дня до окончания работы. В уведомлении должны быть указаны причины увольнения.
Сам продавец также будет обязан уведомить вас как работодателя о своем нежелании продолжать работу за три дня до прекращения своей деятельности. При увольнении продавца во время испытательного срока выходное пособие ему не выплачивается.
Вы также можете принять решение о зачислении сотрудника в штат на постоянной основе раньше окончания испытательного срока, и тогда этот срок может быть сокращен.
Добавим, что по закону продавец на испытательном сроке имеет те же права, что и остальные сотрудники. Ему нельзя занижать зарплату, лишать обеденных перерывов, и так далее. Узнать больше про условия и продолжительность испытательного срока вы можете здесь.
Как оформить продавца по договору подряда
Оформление продавца по договору подряда является незаконным. Договор подряда относится не к трудовым, а к гражданско-правовым договорам, а Трудовой Кодекс РФ запрещает заключать гражданско-правовые договоры, если фактически они регулируют трудовые отношения (статья 15). И ответственность тут может наступить такая же, как и в том случае, если продавец не оформлен у ИП.
Отличие трудового договора от договора подряда в том, что в отношениях по договору подряда оговаривается не процесс работы, а ее результат. При этом сотрудник сам выбирает способы, которыми достигнет этого результата, и не обязан присутствовать на территории работодателя.
Продавец же должен находиться в магазине и соблюдать принятый у вас трудовой распорядок, что в договоре подряда отразить нельзя. Кроме того, по договору подряда заказчик выплачивает исполнителю вознаграждение по результату работы, а трудовой договор подразумевает, что вы платите зарплату сотруднику дважды в месяц.
Есть еще несколько нюансов — обеспечение условий работы, которые по трудовому договору обязательны, а по подрядному — нет, и так далее.
Поскольку договор подряда не подразумевает прав исполнителя на оплачиваемые больничные и отпуска, а также отметки в трудовой книжке, то несколько лет назад многие предприниматели предпочитали оформлять сотрудников именно таким способом. Однако с конца декабря 2013 года в российском Трудовой кодексе появилась норма, запрещающая это делать.
И если вы оформите своего продавца по договору подряда, а он обратится в суд, то закон будет на стороне продавца.
Согласно статье 11 ТК РФ, ваши отношения с сотрудником будут признаны трудовыми, и тогда вам придется выплатить ему все отпускные, больничные, и так далее.
Сотрудника в этой ситуации защищает не только Трудовой кодекс, но также КоАП РФ (статья 5.27) — как минимум, вас ждут административные санкции. Подробнее о них — в следующем разделе.
Если продавец не оформлен у ИП
Многие предприниматели задают вопрос, какой штраф, если продавец не оформлен, им грозит. Придется, наверное, некоторых расстроить, но грозит в этом случае не только штраф.
Если вы не хотите брать на себя обязательства по выплате больничных и отпусков продавцу, а также по уплате за него налогов, соблазн не оформлять продавца очень велик. Понятно, что индивидуальному предпринимателю хочется насколько возможно сократить издержки. Однако сегодня российское законодательство хорошо защищает работников, и, пытаясь поступить таким образом, вы очень рискуете.
Согласно 66 статье Трудового Кодекса РФ, работодатель обязан вести трудовые книжки на каждого сотрудника, который проработал у него более пяти дней, и эта работа у сотрудника является основной. Таким образом, если будет обнаружено, что работник трудится на вас не оформленным или если он оформлен по гражданско-правовому договору (например, договору подряда), закон будет на его стороне.
Согласно уже упомянутой выше статье 5.27 Кодекса об административных правонарушениях, уклонение от оформления трудового договора влечет наложение административного штрафа от 5000 до 10000 рублей. До конца декабря 2013 года при обнаружении такой ситуации предпринимателя могли также заставить приостановить свою деятельность на срок до 90 суток, сейчас такой меры не предусмотрено.
Однако не стоит думать, что за неоформленного работника вы сможете отделаться лишь небольшим штрафом. В этой ситуации, поскольку за сотрудника вы не платите налоги, вами заинтересуются также налоговые органы, и добавят свои денежные взыскания (статьи 123 и 126 Налогового кодекса РФ).
Более того, наказание может последовать и уголовное.
В случае, если будет доказано, что вы совершили преступление по уклонению от уплаты налогов, вы должны будете заплатить штраф от 100000 до 300000 рублей, вам могут грозить принудительные работы на срок до одного года, арест на срок до 6 месяцев или лишение свободы на срок до одного года. Если будет признано, что уклонение от уплаты налогов было совершено в крупном размере, штраф, а также сроки принудительных работ и лишения свободы, увеличатся. Об этом говорится в статье 198 Уголовного кодекса РФ.
Так что, рекомендуем вам взвесить, стоит ли выгода от неоформленных трудовых отношений таких рисков.
Особые случаи
Нужно ли оформлять жену продавцом индивидуальному предпринимателю?
Да, если вы — индивидуальный предприниматель, а жена работает в вашем магазине продавцом, с ней необходимо оформить трудовые отношения.
Это касается и других близких и дальних родственников, которые работают у вас.
Закону в данном случае совершенно все равно, состоите ли вы в родственных отношениях со своим сотрудником — продавец должен иметь социальные и трудовые гарантии, и за него необходимо платить налоги.
Директор сам работает вместо продавца. Как оформить?
Если вы являетесь индивидуальным предпринимателем, и сами решили поработать в качестве продавца, то по закону вы можете себя никак не оформлять.
Нормы Трудового кодекса распространяются на ИП только как на работодателя, и в отношении себя самого ИП работником не является.
Соответственно, вы не можете сами с собой заключать трудовой договор, выплачивать сами себе зарплату и выполнять другие действия, относящиеся к работникам. Так что, вы вполне можете заменить отсутствующего продавца или водителя, не опасаясь последствий.
Оказание услуг физическим лицом
 |
Юлия Меркулова Автор статьи Практикующий Юрист с 2012 года |
Отрасль оказания платных услуг постоянно развивается. Зачастую их стоимость у частных лиц намного ниже, чем предлагают организации. Но как быть уверенным, что вас не обманут, и можно ли при необходимости привлечь к ответу нарушителя, узнаем в нашей статье.
Может ли физлицо оказывать Услуги без ИП?
Если Гражданин решил заняться предпринимательством для постоянного получения прибыли, то ему следует легализовать бизнес, оформив ИП. Однако многие люди не получают статус индивидуального предпринимателя. В таком случае они имеют право оказывать услуги по нескольким типам договоров.
В заключении соглашения обычно заинтересован наниматель. Причиной являются опасения о качестве выполняемых работ и отказе устранять недостатки.
Обратите внимание!
При оформлении договора устанавливаются четкие права и обязанности, а также появляется возможность обратиться в суд, если одна из сторон нарушает его условия.
Для оформления соглашения об оказании услуг между заказчиком и исполнителем — физическим лицом обычно используется один из двух типов договора:
-
подряда;
-
возмездного оказания услуг.
Различие между ними заключается в том, что в результате подрядных работ происходят материальные изменения. Например, это может быть построенный дом, установленная сантехника и т.п. При оказании возмездной услуги вещественных результатов не появляется (услуги репетитора, няни, сиделки и т.п.).
Гражданин, который не имеет статуса индивидуального предпринимателя, имеет право оказывать услуги на основании договоров, как другим физическим лицам, так и организациям. В каждом из этих случаев есть свои нюансы.
Практически каждой компании необходима сторонняя помощь для осуществления деятельности — уборка помещений, стирка спецодежды и т.п. На рынке множество фирм, предлагающих подобные услуги, однако частные лица предлагают более выгодные цены.
Договор следует составлять тщательно, четко указывая в нем обязанности сторон, объем работ, стоимость, сроки и порядок взаиморасчетов.
Если такими услугами компания пользуется редко, то составляется индивидуальные соглашение. В остальных случаях подготавливается типовой образец, который существенно упрощает процедуру оформления отношений с исполнителем услуг.
Важно помнить, что отношения между нанимателем и исполнителем не должны перейти из гражданско-правовых в трудовые. Для этого в нем обязательно указывается, что регулирование взаимоотношений между сторонами производится на основании гл. 37 ГК РФ (подряд) или гл. 39 ГК РФ (возмездное оказание услуг).
Стороны должны именоваться в договоре «Подрядчиком» и «Исполнителем». Это важный нюанс, так как Исполнитель имеет значительные отличия от работника предприятия:
- не подчиняется внутренним инструкциям фирмы и ее руководству;
- срок отношений истекает по окончанию соглашения;
- исполнитель самостоятельно обеспечивает себя расходными материалами и инструментами, если иное не предусмотрено условиями;
- не положен больничный, отпуск и другие гарантированные ТК РФ блага;
- оплата происходит только после того, как работы выполнены и подписан акт об их приеме;
- не нужно оформлять трудовую книжку и становиться на учет в отделе кадров.
С физическим лицом
Между физическими лицами оформить соглашение значительно проще. Оно может быть заключено в устной форме, если объем работ и их стоимость невелики (например, разовая уборка квартиры). Для работ большего объема обычно используют простую письменную форму. При достижении его стоимости в 10 МРОТ, письменная форма становится обязательной.
Обратите внимание!
Если одна из сторон не может лично подписать документ, то от ее имени вправе выступать представитель. Его полномочия должны быть подтверждены доверенностью. Для некоторых случаев предусмотрено обязательное заверение договора нотариусом (ренты, завещания, ипотеки).
Срок действия договора
Если иное не указано в условиях, то договор вступает в действие с момента подписания его обеими сторонами. Он является действующим до окончания указанного в нем срока, либо до полного выполнения обязательств сторон — когда работы окончены, подписан акт приема-передачи и проведен расчет.
Налогообложение
Для легального получения доходов, законодательство не требует обязательного оформления ИП. Однако налоги и социальные взносы должны быть уплачены с любых видов доходов, в том числе и полученных по договорам оказания услуг.
С таких средств гражданин обязан уплатить:
-
Налог на доходы физических лиц, равный 13%. Если исполнитель не является резидентом России, то НДФЛ составляет 30% от вознаграждения за оказанные услуги;
-
взнос в пенсионный фонд — 22% от суммы вознаграждения;
-
взнос в фонд обязательного медицинского страхования — 5,1 % от полученного дохода.
Стоит учесть различия, которые появляются при перечислении налогов между подрядчиками — физическими и юридическими лицами. Юридическое лицо является налоговым агентом. Оно должно вычесть налоги из вознаграждения и перечислить их в соответствующие организации.
Заключая договоры с юридическими лицами, исполнитель должен понимать, что всю указанную в нем сумму вознаграждения на руки он не получит.
В случае выполнения договоров с подрядчиком — физическим лицом, исполнитель получит всю оговоренную сумму. После этого он обязан самостоятельно рассчитать обязательные платежи и перечислить их в соответствующие органы.
Договоры, заключаемые исполнителем с юридическими лицами, могут оказаться как гражданско-правовыми, так и трудовыми. По трудовым у организации возникает существенно больший объем обязательств. Поэтому не стоит допускать ошибок в составлении этого документа. Если у вас имеются сомнения, проконсультируйтесь у наших юристов.
 |
Людмила Разумова Редактор Практикующий юрист с 2006 года |
Как выгоднее купить недвижимость: как ИП или как физлицо?
Задались мы таким вопросом в контексте покупки недвижимости и как следует во всём разобрались. Читайте или смотрите ????
Если хочется послушать, то вот видео, в котором всё по полочкам, ещё и с перерывами на коварные мысли и реальные судебные кейсы.
Вопрос не как купить, а как продать
Вопрос с налогами встаёт не в момент, когда вы покупаете Недвижимость, а в момент, когда вы её продаёте, ведь именно тогда вы получаете доход. За продажу имущества, квартиры в том числе, физлица по умолчанию платят 13% НДФЛ, но почти всегда не со всей суммы продажи.
Во-первых, эту сумму можно уменьшить на расходы, которые вы понесли при её покупке. Правда, только если у вас есть подтверждающие документы. Если документов нет, то вам готовы предоставить имущественный вычет — целый миллион.
В-третьих, если будете владеть квартирой больше 5 лет (иногда больше 3 лет), то платить налог при продаже не придётся совсем. То есть купили-продали — ничего не потеряли.
Ну и сразу спойлер: покупать и продавать недвижимость как физлицо — выгоднее всего, вряд ли на УСН получится выгоднее. Поэтому вопрос обычно не в том, на кого же оформить продажу: на ИП или на физлицо, а в том, можно ли продать как физлицо, а не как ИП.
Важно, как недвижимостью распоряжались, а не что написали в договоре
По сути, всё, что приобретает ИП, он приобретает как физлицо, недвижимость регистрируется на физическое лицо, а не на ИП.
Поэтому в принципе неважно, как вы будете значиться в договоре купли-продажи помещения: ИП Варежкина М. А. или просто Варежкина М. А.
Важно, как это имущество вы будете использовать: в предпринимательской деятельности или в жизни, от этого уже будет зависеть налогообложение.
И логика проста: использовали недвижимость для личных нужд — платите НДФЛ или получаете освобождение от налога спустя 5 (3) лет владения. Используете имущество в предпринимательской деятельности — точно платите налог по своей системе налогообложения.
Когда всё смешано, всё сложно
Иногда случаются более сложные ситуации, например, когда изначально купили квартиру себе, а потом сдавали её как ИП, потом снова использовали для себя и решили продать.
В этой ситуации можно рискнуть и закрыть глаза на то, что когда-то квартира использовалась в предпринимательской деятельности и воспользоваться вычетом и освобождением от НДФЛ (моё мнение). Особенно, если на момент продажи вы уже не ИП.
Ну а если на момент продажи вы всё ещё ИП, и уж тем более если вы всё ещё сдаёте квартиру, то придётся заплатить с продажи налог УСН.
Если же такая смешанная ситуация случилась с нежилым помещением, например, с офисом, то отделаться от налога УСН вообще сложно. Если получали от него доход как ИП, то заплатить налоги нужно по своей системе налогообложения, вычетом и освобождением физлица тут воспользоваться не получится.
Даже если покупали офис как физлицо. К слову, даже если на момент продажи вы уже не ИП, вычетом и освобождением всё равно воспользоваться не получится.
Всё потому, что в законе есть оговорка о том, что это освобождение не работает, если имущество использовалось в предпринимательской деятельности (благо, квартир и жилых домов это не касается).
Сколько придётся заплатить как ИП
ИП на УСН «Д-Р» может учесть расходы на покупку недвижимости в налогах — это хорошая новость. При это важно, чтобы недвижимость использовалась в предпринимательской деятельности.
Учесть такой большой расход можно постепенно в течение года, по правилам учёта расходов на основные средства. Если коротко, то нужно просто разбить сумму расхода по кварталам до конца года. Поэтому такие покупки в конце года лучше не совершать, чтобы потом не возиться с переносом убытков на следующий год.
Здорово, в расходах учли, очень сэкономили на налогах в год покупки. Но, что же будет, когда вы решите продавать эту недвижимость? Во-первых, вам нужно будет заплатить налог с доходов. Это чаще всего 15%, но за вычетом ваших накопившихся расходов. Но это ладно, этого можно было ожидать.
Есть вторая вещь, совсем неочевидная: если ИП владел недвижимостью менее 10 лет и решил её продать, то он должен будет убрать из расходов затраты на покупку недвижимости, которые он учел в год покупки. Получается, он должен будет пересчитать налог за год покупки, доплатить его и подать новую декларацию.
Включить в расходы можно будет только амортизацию за всё время использования помещения.
В общем, практически весь профит от того, что вы когда-то учли миллионы в расходах просто пропадает. Не пропадёт лишь в том случае, когда вы покупаете недвижимость исключительно с целью перепродажи. Тогда вы сможете учесть все расходы на покупку недвижимости в момент перепродажи.
ИП на УСН «Доходы» в расходах ничего учесть не могут, а при продаже должны заплатить все 6%, иногда чуть меньше. Это сильно больше, чем ничего как физлицо. Напомню, никаких вычетов при продаже недвижимости на упрощенке со ставкой 6% не положено. И освободить объект от налога с учетом срока владения тоже не получится.
ИП на патенте не могут подвести доход от продажи недвижимости под патент, поэтому с них придётся заплатить НДФЛ. Если выполните правило о минимальном сроке владения, сможете воспользоваться освобождением. НО если вы совмещаете патент с УСН, то нужно будет заплатить налог УСН. Пожалуй, это первый раз, когда совмещение УСН с патентом — невыгодное решение.
Статья актуальна на 06.12.2021
Продажа недвижимости и другого имущества физлицом или ИП: где грань между доходами от предпринимательской деятельности и личными доходами?
- Роман Милехин
- Аудитор «Сибирская Юридическая Компания-Аудит»
- специально для ГАРАНТ.РУ
В Налоговом кодексе определение предпринимательской деятельности отсутствует, поэтому на основании ст. 11 НК РФ следует обратиться к формулировке, указанной в Гражданском кодексе: под нею понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 16 июля 2015 г. № 1770-О указал, что данное понятие носит общий характер нормы-дефиниции, поэтому вопрос о квалификации той или иной деятельности физических лиц в качестве предпринимательской разрешается правоприменительными органами на основании фактических обстоятельств конкретного дела.
Отсутствие четких критериев приводит к большому количеству споров в судебных инстанциях. В этой колонке я попробую выделить основные моменты, учитывая которые, можно с большой вероятностью избежать негативных последствий.
С 1 января 2019 года вступили в силу законодательные изменения, которые существенно улучшают положения некоторых налогоплательщиков.
Так, теперь с указанной даты освобождаются от уплаты НДФЛ доходы, получаемые физическими лицами от продажи жилых домов, квартир, комнат, включая приватизированные жилые помещения, дач, садовых домиков или доли (долей) в них, а также транспортных средств, непосредственно используемых в предпринимательской деятельности (п.
17.1 ст. 217 НК РФ). При этом минимальный срок владения жильем в соответствии со ст. 217.1 НК РФ должен составлять три года или пять лет в зависимости от способа получения недвижимости.
В своих разъяснениях к данным поправкам ФНС России использовала несколько иную формулировку, указав, что освобождаются от НДФЛ «бывшие индивидуальные предприниматели, которые использовали это имущество в своей деятельности».1
Такая формулировка вызывает несколько вопросов:
- сможет ли физическое лицо, которое не зарегистрировало ИП, но осуществляло предпринимательскую деятельность, воспользоваться льготой?
- Когда Предпринимательская деятельность с использованием данного имущества должна была прекратиться?
С другой стороны, раз в НК РФ о «бывших предпринимателях» нет ни слова, то, на мой взгляд, причин для беспокойства нет.
В дальнейшем при рассмотрении конкретных ситуаций всегда следует учитывать данное нововведение.
Критерий «систематическое получение прибыли»
Понятие «систематическое получение прибыли» прямо не закреплено в НК РФ или ГК РФ.
В судебной практике при рассмотрении вопроса отнесения дохода к деятельности ИП или физического лица встречается следующее определение: деятельность является систематической, если в течение календарного года было совершено как минимум две аналогичные возмездные сделки, направленные на получение прибыли (постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 мая 2017 г. № 13АП-8286/2017). Например, продажа физическим лицом одного объекта недвижимости, не попадает под понятие предпринимательской деятельности. Однако если вы периодически покупаете и продаете объекты недвижимости, не используя данные объекты в личных целях, то такая деятельность с большой вероятностью будет признана налоговыми органами предпринимательской, даже если вы не зарегистрировали ИП. Так, например, Верховный Суд Российской Федерации в Определении от 4 мая 2016 г. № 301-КГ16-3363 по делу № А38-2555/2015 встал на сторону налоговых органов, подтвердив правомерность доначислений налога по УСН от операций по купле-продаже квартир, которые не использовались в личных целях, посчитав данные операции предпринимательской деятельностью.
Отнесение имущества к предпринимательской деятельности
Данный критерий очень важен, так как если физическое лицо захочет продать недвижимость, но выяснится, что оно использовалось в предпринимательской деятельности, а с момента приобретения не прошло 5 лет (в некоторых случаях 3 года), то необходимо будет заплатить НДФЛ в размере 13% со всей цены продажи.
Физическое лицо лишится следующих «льгот»:
- получение имущественного налогового вычета при продаже недвижимого имущества и (или) транспортных средств (подп. 4 п. 2 ст. 220 НК РФ);
или
- возможность уменьшить сумму своих облагаемых НДФЛ доходов, полученных от продажи недвижимого имущества и (или) транспортных средств, на сумму фактически произведенных им и документально подтвержденных расходов, связанных с приобретением этого имущества (подп. 4 п. 2 ст. 220 НК РФ).
Еще раз напомню, что с 1 января 2019 года, если срок владения составляет 5 лет (в некоторых случаях 3 года), то при продаже имущества, которое использовалось в предпринимательской деятельности, физическому лицу уплачивать НДФЛ не нужно.
Для ИП ситуация следующая. Наличие ИП не влияет на отнесение имущества к предпринимательской деятельности, но воспользоваться правом не платить НДФЛ, введенным с 2019 года для физлиц, ИП не сможет. Поэтому придется уплатить налог при продаже недвижимости по установленному налогоплательщиком режиму налогообложения.
Вопрос отнесения имущества к предпринимательской деятельности также непростой и зависит от конкретных ситуаций.
Анализ судебной практики показывает, что определяющим фактом является использование имущества для удовлетворения личных, семейных, бытовых и иных не связанных с предпринимательской деятельностью потребностей (Определение Конституционного суда РФ от 29 мая 2018 № 1122-О, Определение Верховного Суда РФ от 4 мая 2016 г. № 301-КГ16-3363 по делу № А38-2555/2015). Четкие критерии отсутствуют, поэтому каждую ситуацию следует рассматривать индивидуально.
Многим, думаю, интересен вопрос, является ли продажа квартиры, сдаваемой ранее в аренду, доходом от предпринимательской деятельности? Все зависит от обстоятельств сдачи недвижимости в аренду.
Например, если незарегистрированное в качестве ИП лицо приобрело для личных нужд Жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 2).
- Точные временные рамки в законодательстве не указаны, но с большой вероятностью сдача в аренду на протяжении года, а также отсутствие обстоятельств, подтверждающих желание использовать имущества для личных нужд, будет признана налоговыми органами предпринимательской деятельностью, следовательно, при дальнейшей продаже имущества, сдаваемого в аренду, не удастся воспользоваться указанными выше «льготами».
- Данные выводы применимы и для ИП, если недвижимость приобретается для личных целей, то вопросов не возникнет при продаже, но если недвижимость сдавалась в аренду в течение длительного срока (длительность будет оцениваться судом), то при продаже, «льготами» воспользоваться не получится.
- Еще более рискованная ситуация, если вы приобрели несколько квартир и сдаете их в аренду. Независимо от регистрации в качестве ИП сдача имущества в аренду в данном случае будет являться предпринимательской деятельностью
При продаже данных квартир, если срок владения составляет более пяти лет, то, учитывая нововведения, появилось право не платить НДФЛ. Правда, это касается только физических лиц, поэтому, пока непонятно как налоговые органы будут реагировать, если вы «случайно» закрыли ИП перед продажей.
Если срок владения составит менее пяти лет, то при продаже воспользоваться имущественными вычетами вы как физическое лицо или как ИП не сможете.
Указание деятельности ИП по продаже недвижимости или сдаче в аренду в ЕГРИП
ИП при государственной регистрации указывают виды экономической деятельности, которыми планируют заниматься. Данная информация вносится в ЕГРИП.
Например, ИП ведет зарегистрированную в реестре деятельность, используя при этом собственное помещение. Далее, принимает решение о продаже данного помещения, а такой вид деятельности как купля-продажа недвижимости не зарегистрирован в ЕГРИП.
Налоговые органы, учитывая сложившуюся судебно-арбитражную практику, согласились с тем, что факт отсутствия в ЕГРИП какого-то вида деятельности не влияет на определение налогоплательщиком своих налоговых обязательств (письмо ФНС России от 3 сентября 2018 г. № ЕД-19-2/263@).
Таким образом, при продаже недвижимости, даже если такой вид деятельности не зарегистрирован в ЕГРИП, ИП сможет применить по сделке используемый им налоговый режим.
***
Подводя итоги, можно отметить, что на данный момент вопрос отнесения доходов от предпринимательской деятельности или личных доходов физического лица законодательно не закреплен и будет рассматриваться налоговыми и судебными органами по совокупности фактов каждой конкретной ситуации. Так что прежде чем продать свое имущество, рекомендую внимательно оценить возможные риски и последствия.
______________________________
1 С этими разъяснениями можно ознакомиться на официальном сайте ФНС России в разделе «Новости» от 11 января 2019 года: https://www.nalog.ru/rn77/news/activities_fts/8280775/.
Как составить договор между физическими лицами
Договор – это соглашение субъектов гражданских правоотношений об установлении, изменении или прекращении прав и обязанностей. Обычные физические лица, т.е. граждане, не имеющие статуса ИП, тоже являются субъектами гражданских правоотношений. Они точно так же, как юридические лица и индивидуальные предприниматели, вступают в сделки и заключают договоры.
Есть только некоторые виды гражданско-правовых договорных отношений, в которые не могут вступать обычные физические лица, например, поставка.
Не могут физические лица заключать между собой и договор контрактации, по которому одна сторона обязуется закупить у другой стороны будущий урожай или выращенный скот.
В большинстве же случаев заключение договоров между физическими лицами происходит на тех же основаниях, что и при участии организаций и индивидуальных предпринимателей.
Чаще всего, все-таки, договоры в письменной форме заключают партнеры, если хотя бы один из них является субъектом предпринимательской деятельности. Это объяснимо, т.к. ведение бизнеса требует скрупулезного оформления документации, в том числе, договоров. Но есть ряд сделок, которые и обычные физические лица должны оформлять письменно.
Это сделки на сумму свыше 10 МРОТ, а также такие сделки, к которым требование письменной формы установлено законом, независимо от суммы.
Указание на форму заключения договора (устное, письменное, нотариальное) есть в положениях статей Гражданского кодекса, соответствующих определенному виду договорных отношений.
Например, обязательному нотариальному заверению подлежат договоры ренты, завещания, залога.
Большинство договоров между физическими лицами можно разделить на две большие группы: изменяющие Право собственности (купля-продажа, дарение, Мена) и оказание различного рода услуг.
Продавать по договору купли-продажи физические лица могут любое разрешенное в обороте имущество, но только в договорах между физическими лицами не стоит указывать характеристики, указывающие на договор предпринимательского типа. Например, что по договору реализуются товары (т.к.
товары предназначены для дальнейшей продажи) или что арендуемое помещение будет использоваться для торговли.
Оказание услуг по договору между физическими лицами
Чаще всего физические лица не заключают между собой договор об оказании услуг в письменной форме, если им требуется небольшая помощь по хозяйству или простой ремонт.
Договоренности осуществляются устно, оплата производится из рук в руки при получении результата работ или услуг.
Нелюбовь к оформлению документов при оказании услуги физическим лицом другому физическому лицу может привести к тому, что претензии к качеству работы или оплате за нее предъявить будет очень сложно. Все держится на честном слове заказчика и исполнителя.
Если нет никаких подтверждающих документов: договора, расписки в получении денег, акта-приемки передачи, сметы расходов, документа об использовании средств заказчика на закупку материалов и др.
, то в случае судебных споров сторонам остается ссылаться только на свидетельские показания.
Исходя из этого, при оформлении заказа на услуги или подрядные работы между физическими лицами стоит составлять хотя бы простой одностраничный договор, который подтвердит, что граждане вступили в определенные договорные отношения.
Такой договор между физическими лицами имеет юридическую силу, как и другой гражданско-правовой договор, но надо знать, что исполнитель – физическое лицо, не являющийся субъектом предпринимательской деятельности, не несет перед заказчиком ответственности в рамках закона о защите прав потребителя. В таких ситуациях действуют только нормы Гражданского кодекса о подряде. Если у заказчика есть выбор, то безопаснее заказывать услуги или работы у официального зарегистрированного лица – ИП или организации.
Трудовой договор между физическими лицами
Договоры, регулирующие оказание одним физическим лицом другому каких-либо услуг или выполнения работ, относятся к гражданско-правовым договорам. Однако, как и в случае с работодателем, являющимся субъектом предпринимательской деятельности, заказчик-физическое лицо может заключить с другим физическим лицом трудовой договор.
Стоит сказать, что на практике заключение между физическими лицами именно трудового договора – большая редкость, но Трудовой кодекс содержит специальную главу 48, регулирующую особенности труда работников у обычных физических лиц.
Трудовой договор между физическими лицами заключается письменно, и он должен содержать такие существенные условия как:
- ФИО и паспортные данные работодателя и работника;
- место и условия работы;
- дата начала работы и срок действия трудового договора (для работодателя-физического лица не требуется каких-либо оснований для заключения трудового договора на определенный срок, такое требование действует только для субъектов предпринимательской деятельности);
- режим работы, предоставление выходных и ежегодного оплачиваемого отпуска (которые хоть и определяются по соглашению сторон, но должны быть не хуже, чем общие положения, установленные Трудовым кодексом)
- описание трудовой функции;
- условия оплаты труда.
Работодатель-физическое лицо обязан зарегистрировать такой трудовой договор в администрации местной власти. О факте прекращения трудовых отношений в случае расторжения трудового договора тоже нужно сообщить.
Трудовая книжка при заключении трудового договора между физическими лицами не заводится, а если она у работника уже есть, то записи в нее не вносятся. Время работы у работодателя-физического лица подтверждается только трудовым договором, зарегистрированным в органе местной власти. Но даже если договор зарегистрирован не был, это не делает его недействительным.
Договор между физическими лицами, если одно из них – иностранный работник
Ситуации, когда работы или услуги физическому лицу оказывает иностранный работник, получивший специальный патент (если он приехал из безвизовых стран), довольно распространены. Раньше такие работники могли оказывать услуги только в качестве домашнего персонала у физических лиц. Сейчас же патент дает им право легального трудоустройства практиески у любого российского работодателя.
За привлечение к трудовой деятельности или к оказанию услуг (выполнению работ) иностранного работника, не имеющего патента или разрешения на работу, заказчик-физическое лицо может быть оштрафован на сумму до 5 000 рублей по статье 18.15 КоАП РФ. К тому же, если с иностранным работником был заключен именно трудовой договор, то об этом нужно уведомить территориальное подразделение ФМС, также, как и об его увольнении.
Кто должен платить налоги и взносы при заключении договора между физическими лицами
Если заказчик по гражданско-правовому договору или работодатель по трудовому договору является субъектом предпринимательской деятельности (организацией или ИП), то он должен выполнять обязанности налогового агента по НДФЛ.
Это означает, что при выплате заработной платы или вознаграждения он должен удержать из этой суммы 13% — Подоходный налог с доходов работника (исполнителя).
И не только удержать, но и перечислить в бюджет не позднее следующего дня (статья 226 НК РФ).
Обычные физические лица при заключении договора с другим физическим лицом налоговым агентом не являются, т.е. не несут ответственности за то, уплатил ли исполнитель налоги со своих доходов. За свои доходы он должен отчитаться сам по декларации 3-НДФЛ и заплатить подоходный налог.
Кстати, даже несмотря на сдачу декларации 3-НДФЛ и уплату налога, физическое лицо, постоянно оказывающее услуги или работы не в статусе ИП, может быть обвинено налоговыми органами в ведении незаконной предпринимательской деятельности.
Теперь что касается страховых взносов за работника или исполнителя при заключении договора между физическими лицами. Здесь закон для обычных физических лиц исключений не делает.
Если обратиться к положениям статьи 419 НК РФ, то среди страхователей мы увидим и «физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями». Названы обычные физические лица страхователями и в статье 6 закона от 15.
12.01 № 167-ФЗ «О пенсионном страховании».
Это означает, что при заключении договора между физическими лицами заказчик услуг или работ должен на общих основаниях пройти регистрацию в ИФНС и ФСС, а также выплачивать за свой счет страховые взносы с сумм вознаграждения или заработной платы (если был оформлен трудовой договор).
Конечно, на практике обычные физические лица редко регистрируются в фондах как страхователи и выплачивают за свой счет страховые взносы, но тем не менее, такая обязанность у них есть, так же, как и ответственность за ее нарушение.
Таким образом, еще раз подчеркнем, что для заказчика-физического лица со всех точек зрения выгоднее и безопаснее привлекать к оказанию услуг и выполнению работ индивидуального предпринимателя или самозанятого, а не обычное физическое лицо. ИП сам за себя платит страховые взносы, заинтересован в заключении письменного договора и несет большую, чем обычное физлицо, ответственность за свою работу.