Подрядчик не отдает деньги за работу. Что делать?

75% договоров подряда содержат условие об авансе. Аванс гарантирует оплату работ заказчиком и покрывает часть расходов подрядчика. Когда стороны подписывают договор и намерены работать добросовестно, условие об авансе не вызывает споров. Но так бывает не всегда.

Иногда заказчикам не везет: подрядчик не сдает работы, а деньги уплачены. В таком случае заказчик вправе:

  1. Принудить подрядчика к выполнению работ в полном объеме.
  2. Отказаться от договора, вернуть аванс и возместить убытки (п. 2 ст. 715 ГК РФ).
  3. Поручить исправление работу другому лицу за счет подрядчика (п. 3 ст. 715 ГК РФ).

Если подрядчик не приступил к работам вообще, вероятность, что он начнет что-то делать, практически нулевая. 90% заказчиков предпочитают возвращать деньги. Разберемся, что предпринять, чтобы вернуть аванс и взыскать неустойку.

Что делать заказчику

В первую очередь нужно связаться с контрагентом и выяснить, почему он ничего не делает. Добросовестные подрядчики расскажут, почему они не приступают к работам (например, уволилась бригада, сломалось оборудование), и представят документы. С такими контрагентами можно договориться — либо о новых сроках, либо о расторжении договора и возврате аванса.

Если подрядчик недобросовестный, он будет избегать контакта. Придется потратить больше сил и времени, чтобы вернуть деньги.

Писать претензию подрядчику

Не стоит рубить с плеча и бежать в суд. Особенно, если и подрядчик, и заказчик — организации либо ИП. Их спор попадет в арбитражный суд, а там для исков о взврате денег, нужно подтвердить направление претензии(п. 5 ст. 4 АПК РФ). Но и для граждан, в районном или мировом суде, претензия сыграет положительную роль — возможно, что и в суд идти не придется.

Итак, сначала нужно направить контрагенту претензию, где указать:

  • наименования отправителя и получателя;
  • краткое содержание договора и суть работ;
  • фактическое состояние дел (уведомления подрядчика, попытки выйти на связь);
  • требования заказчика (о возврате денег или выполнении работ);
  • обоснование требований (ссылки на договор, законы);
  • дату и место составления.

Заявление можно направить в суд по истечении 30 календарных дней после того, как претензия отправлена или вручена. Исключение: в договоре или в самой претензии указаны другие сроки.

Претензия направляется двумя способами:

  1. Лично. Заказчик сам или через представителя по доверенности передает претензию подрядчику. Она считается доставленной, если получатель поставил на втором экземпляре отметку о принятии.
  2. Почтой. Заказчик отправляет письмо с уведомлением о вручении и описью вложения. Это гарантирует, что суд подтвердит факт принятия претензии. Даже если подрядчик не получил письмо.

Важно! Отправить претензию подрядчику по электронной почте или факсу можно только в том случае, если это допускают условия договора подряда.

Подрядчики, которые понимают сложность судебных разбирательств, предпочитают решать проблемы в добровольном порядке. Если попался мошенник, нужно идти дальше.

Отказаться от исполнения договора

Подрядчик не отреагировал на претензию? Время расторгать договор. Если подрядчик не выполнил работы в полном объеме, это существенное нарушение условий договора (п. 2 ст. 715 ГК РФ).

Заказчик направляет подрядчику уведомление о том, что расторгает договор в одностороннем порядке (п. 1 ст. 450.1 ГК РФ). Образец документа вы найдете в нашей статье «Уведомление о расторжении договора подряда».

В нем нужно указать, что подрядчик обязан вернуть полученный аванс. Порядок направления уведомления — как для претензии.

Обратите внимание! Расторгать договор в одностороннем порядке необязательно. Можно заявить требование о расторжении договора в исковом заявлении о взыскании денег.

Подробно об одностороннем расторжении подряда — здесь.

Обращаться в суд

Если подрядчик не приступил к выполнению работ, не отреагировал на претензию, не вернул деньги после получения уведомления о расторжении договора, пора идти в суд. Дело рассматривается в общем порядке на основании искового заявления. Требования к исковому заявлению изложены в ст. 131 ГПК РФ.

К заявлению нужно приложить документы, подтверждающие уплату аванса. Если деньги переводились безналичным путем, это будет платежное поручение и квитанция, если в наличной форме — расписка.

В исковом заявлении важно грамотно сформулировать требования. Акцент нужно сделать на трех моментах:

  1. Возврате аванса. Подрядчик даже не приступил к работам, поэтому требовать нужно полного возврата.
  2. Возмещении убытков. Заказчик вправе вернуть все свои затраты (например, расходы на материалы, аренду техники, если по договору их оплачивает заказчик).
  3. Выплате штрафов. В договорах подряда всегда есть положения о штрафных санкциях. В заявлении нужно описать все расчеты.

Обратите внимание! Если подрядчик не начал работать, но получил аванс, это неосновательное обогащение (ст. 1102 ГК РФ).

Поэтому заказчик в исковом заявлении обосновывает, что подрядчик получил деньги, но обязательства по договору не исполнил.

Важно доказать, что ответчик не приступал к работам до истечения срока исполнения договора. В противном случае аванс возврату не подлежит (п. 1 ст. 1109 ГК РФ).

Суд принимает решение в пользу заказчика в 95% случаев. Исключение — пропуск исковой давности и ситуации, когда подрядчик доказывает, что аванс не был внесен.

Свежая судебная практика по договорам подряда всегда в системе КонсультантПлюс. Подключайте ее и используйте наработанные специалистами решения.

Ответственность подрядчика по закону о защите прав потребителей

Воспользоваться защитой потребителя вправе только человек, который заказал подрядные работы для личного, семейного, домашнего использования.

НКО или граждан-ИП, которым результат работ нужен для бизнеса, закон о защите прав потребителей не защищает.

Что касается подрядчика, то неважно — оформил ли он бизнес через юрлицо, ИП или выполняет работы как физическое лицо. Подрядчик считается профессионалом в своей сфере, если он работает постоянно и для физических лиц, для потребителей. Соответственно, он подчиняется закону о защите прав потребителей (Постановление Пленума ВС от 28.06.2012 № 17).

Моральный вред по Закону о защите прав потребителей Подробнее
Неустойка по закону о защите прав потребителей Подробнее

Как не иметь проблем с подрядчиком снова

Ситуации, когда подрядчик не выполнил работы в срок или решил совсем не работать, возникают часто. Чтобы их избежать, нужно соблюдать несколько правил.

Диктовать свои условия договоров

Контрагенты любят предлагать свои формы договоров. Если смущает хотя бы одно предложение, нужно предлагать собственную редакцию. Не надо бояться, что ее не примут: если контрагент не хочет идти на уступки, лучше найти нового. Например, если подрядчик настаивает на авансе в 50–70%, точно стоит насторожиться. Обычно его размер — не больше 30%.

О значении аванса и других возможных способах оплаты — здесь.

Проверять подрядчиков

Можно найти сотни тысяч подрядных организаций, но только 20–30% из них работают добросовестно. Объединяет их несколько признаков:

  1. Компания работает не первый год. Информацию о компании и директоре можно найти на созданном ФНС сайте «Прозрачный бизнес». Если организация долго работает, а ее директор не руководит одновременно 20 юрлицами, это свидетельствует в пользу такого подрядчика.
  2. Есть примеры работ. Хорошие подрядчики размещают на сайтах примеры работ. Чем больше проектов в портфолио, тем надежнее контрагент.
  3. Конкурентные цены. Если стоимость слишком высокая или низкая, то рассчитывать на выполнение не стоит: это ловушка мошенников. Нужно понимать цены на рынке и соотносить их с прайс-листом будущего подрядчика.

Важно! Признаки не гарантируют на 100%, что подрядчик окажется благонадежным. Нужно оценивать контрагента по профессиональным и личным качествам.

Принимать работу поэтапно

В договоре подряда можно прописать не только начальный и конечный, но и промежуточные сроки (то есть, сроки сдачи отдельных этапов). Совместите поэтапную приемку с поэтапной оплатой. Это позволит держать руку на пульсе и платить только за конкретный этап.

Обратите внимание! Подрядчик отвечает за нарушение сроков сдачи этапов так же, как и за нарушение сроков приемки и сроков начала работы (Обзор судебной практики Верховного Суда РФ № 3 (2018), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 14.11.2018).

***

Недобросовестные подрядчики хотят получать деньги и не хотят работать. Но бесплатный сыр бывает только в мышеловке. Если контрагент не работает, нужно расторгать договор и возвращать аванс. Некоторые подрядчики не хотят доводить дело до суда и идут на контакт после претензии. Но добиться ответа получается не всегда: тогда возвращать деньги приходится в суде.

Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс. Пробный бесплатный доступ к системе на 2 дня.

Что делать, если Вы оказались обманутым подрядчиком? Стоит ли подрядчику обращаться в суд?

  • Часто к нам обращаются строительные организации, работа которых не была оплачена заказчиком.
  • Если имеются подписанные заказчиком акты приема-передачи выполненных работ, то судебная перспектива взыскания задолженности практически 99,9% (бывают некоторые нюансы).
  • Если имеется только односторонний акт КС-2, но заказчик не отрицает факт выполнения работ конкретной организацией, судебная перспектива тоже неплоха (так бывает, если имеются разногласия по качеству и объему, но это все устраняется путем проведения строительно-технической экспертизы).
  • А бывает так, что хамство и непорядочность заказчика просто повергают в шок.
  • Представьте себе ситуацию: акт КС-2 у подрядчика односторонний, заказчик отказывается платить и заявляет, что работу выполнили другие подрядчики и даже представляет договоры с ними и двусторонние акты КС-2.
  • Казалось бы, совершенно проигрышная и бесперспективная ситуация.
  • Однако, даже при таких обстоятельствах не стоит опускать руки и сдаваться.

Приведу Вам пример из нашей практики:

В 2010г был заключен договор строительного подряда между ООО «Альбион» и ООО «Мега-Строй» на выполнение строительно-монтажных работ на объекте, располагавшемся в Белгородской области.

Инвестором по данному договору являлось муниципальное учреждение, которое изначально договор строительного подряда заключило с ООО «Альбион», а то привлекло выполнению работ ООО «Мега-Строй». То есть по факту возникли генподрядные отношения.

  1. Субподрядчик ООО «Мега-Строй» выполнило определенный договором объем работ, известил об этом генерального подрядчика ООО «Альбион» и пригласило его на приемку выполненных работ.
  2. От приемки выполненных работ ООО «Альбион» необоснованно отказалось, в связи с чем ООО «Мега-Строй» составило акт приема-передачи выполненных работ (КС-2) в одностороннем порядке.
  3. При этом ООО «Альбион» сдало выполненные работы Инвестору по акту КС-2 от своего имени и получило за них оплату.
  4. ООО «Мега-Строй» направило в адрес ООО «Альбион» претензию с требованием по оплате выполненных работ.
  5. В ответ на эту претензию ООО «Альбион» направило письмо о том, что работы на объекте были выполнены другими субподрядчиками, а ООО «Мега-Строй» к работе на объекте якобы не приступало, в связи с чем у него нет права требовать оплату.
  6. Классическая ситуация и очень распространенная.
  7. ООО «Мега-Строй» обратилось в арбитражный суд Белгородской области с иском о взыскании оплаты.
  8. В ходе судебного разбирательства Генподрядчик ООО «Альбион» настаивало на том, что ООО «Мега-Строй» работы на объекте не выполняло, что эти работы выполнили несколько других субподрядных организаций, и даже представило договоры с этими организациями и двусторонние акты КС-2 и справки КС-3.
Читайте также:  Налогообложение по форме 3ндфл при продаже автомобиля

Перед истцом ООО «Мега-Строй» стояла очень сложная задача: при таких обстоятельствах доказать, что работы им выполнялись, были выполнены качественно и в определенном объеме.

И это, имея на руках односторонний акт КС-2, договор подряда с истекшим сроком, и позицию привлеченного в качестве третьего лица Инвестора, пояснившего, что он понятия не имеет, кто фактически выполнял работы, главное, что они были выполнены, приняты им от ООО «Альбион» и ему оплачены.

Данное дело рассматривалось почти год. Были допрошены свидетели, как подтвердившие, так и опровергнувшие (понятно, что это свидетели ответчика) факт выполнения работ ООО «Мега-Строй», проведена судебная строительно-техническая экспертиза, которая только косвенно подтвердила, что работы на этом объекте могли быть выполнены ООО «Мега-Строй».

Истцом были предъявлены суду сохранившиеся у ООО «Мега-Строй» письма от ООО «Альбион» , в которых речь шла о рабочих моментах, связанных с выполнением работ на объекте. От этих писем ООО «Альбион» сразу открестилось, пояснив, что они являются ошибочными.

Как вы думаете, чем дело кончилось?

Белгородский арбитражный суд вынес решение об отказе в удовлетворении требований ООО «Мега-Строй», мотивируя это решение тем, что ООО «Мега-Строй» не доказало факт выполнения работ.

Однако, 19 Арбитражный апелляционный суд, решение Белгородского арбитража отменил и при тех же доказательствах практически в полном объеме удовлетворил требования ООО «Мега-Строй». Суд кассационной инстанции поддержал позицию апелляционного суда.

Не верите? Посмотрите сами по ссылке или в правовой системе «Консультант Плюс» «ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 31 августа 2012 г. по делу N А08-3603/2011».

Поэтому, если Вы попали в подобную ситуацию – не отчаивайтесь и продолжайте борьбу. А мы будем рады Вам в этом помочь.

  • Подробнее ознакомится с нашими юридическими услугами в сфере строительства можно на этой странице.
  • Адвокат Лермонтова Мария Михайловна
  • +7 (908) 144-75-75

Работа у подрядчика без договора-как выбить деньги

Всем доброго времени суток. Большая просьба проконсультировать по следующему вопросу. В ноябре 2019г. нас (ООО) позвали выполнить объем работ подрядная организация.

Очень срочно, очень быстро, “все будет хорошо” (договор делается, аванс будет, расчет до нового года, только делайте быстро и качественно, а то генподрядчик ругается). Как итог, работы мы выполнили, претензий не было.

Расчет сначала обещали до нового года, потом после новогодних каникул, потом в конце января. Сейчас сказали, что договора не будет…, а оплата… ну так, копейки, потому что “работали плохо и приходили, когда хотели”. Сейчас составляю претензию.

На что сослаться, какой закон? И в суд… Есть ли шанс вообще? Или сами виноваты, что без договора пошли работать? Записи телефонных разговоров имеются, на объекте КПП по пропускам. Т.е. можно доказать, что мы там работали, но вот то, что договора нет…

Акт приема работ есть подписанный?

Нет. По документам ничего нет. Кроме переписок и телефонных переговоров. Сейчас составляю акт, но , подозреваю, они его тоже не подпишут.

Tanyuha:

на объекте КПП по пропускам. Т.е. можно доказать, что мы там работали,

КПП то ихний. и журнал ихний. а в своём журнале уж кто знает что там написано.
ходили то вы фактически каждый день и пропуск каждый день показывали. только вот в документах этот проход может и не числиться — никого мы не видели, никто в этот день не проходил.

без документов очень и очень сложно.
но найти хорошего ушлого адвоката, привлечь кучу свидетелей, по возможности максимально не заинтересованных в этом деле…

а причем тут Акт приема ? Вам же ясно сказали : » работали плохо» “весь объем наверняка к сроку не сделали”, а потому больше денег не заслужили.Или вообще не заслужили.
И в Акте они это вам напишут. И теперь попробуйте докажите что это было не так. Так что, на суд не надейтесь. Не выиграете.

Какой же дурак сдает всю работу, не получив денег и не подписав акт ? этим и “хорош” договор ГПХ. Тут вопрос доверия, или кто кого “перестрахует”. Надо было сделать так, чтобы вашему заказчику не выгодно было вас “кидать”. А так, да, говоря простым языком, вас “поимели”, извиняюсь за сленг.

Примите, как опыт.

Спасибо за ответ. А мошенничество нельзя “припаять”?

Tanyuha:

А мошенничество нельзя “припаять”?

С тем же успехом — что и Вам вымогательство.

В переписке оговаривается работа, есть ссылки на выполненные объемы, на качество работ?
Единственное, с чем вы реально можете выступить, это переписка.
Проанализируйте ее содержание, из нее можно понять, что устная договоренность была, работы выполнялись, по мере выполнения все заказчика устраивало?
Если она сетевая, надо обратиться к нотариусу для заверения скрин-шотов.

Но все это будет стоить дорого, адвокаты, суд, нотариальные заверения… и долго. Вопрос года-двух.

Генподрядчик перестал платить за работу — Юридическая консультация

При рассмотрении данного вопроса первостепенной задачей является установить причину, по которой генподрядчик не произвел оплату в установленный договором срок.

Если выплата не производилась по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, либо в связи с неисполнением субподрядчика своих обязанностей (просрочки), то в данном случае дальнейшее рассмотрение вопроса бессмысленно.

Мы будем исходить того, что субподрядчик свои обязательства по договору выполнил надлежащим образом. Также будем считать, что обстоятельства, наличие которых делает исполнение обязательства невозможным, отсутствуют.

В таком случае у субподрядчика возникают следующие права требования:

1) право требования денежных средств, которые должны были быть выплачены генподрядчиком;

2) право требовать возмещение убытков (п. 1 ст. 405 Гражданского кодекса РФ);

3) право требовать неустойку (ст. 330 ГК РФ);

4) в случае если неустойка не установлена договором, право требовать уплаты процентов за неправомерное пользование денежными средствами (п. 1 ст. 395 ГК РФ).

Относительно доказывания того, что документация, подтверждающая готовность работ по договору субподряда, была передана в срок. В данном случае мы можем опираться на принцип добросовестности, обозначенный в п. 3 ст. 1, а также в п. 5 ст. 10 ГК РФ.

Учитывая тот факт, что добросовестность сторон предполагается, сторона субподрядчика может заявить в судебном заседании о своевременном извещении генподрядчика о завершении работ, обусловленных договором субподряда.

Доказать обратное в силу презумпции добросовестности должен будет уже генподрядчик.

Исходя из предоставленных данных, прием работ субподрядчика генподрядчиком произведен не был (не составлен акт приема-передачи работ по строительному подряду) по вине генподрядчика, а соответственно, можно судить о просрочке генподрядчика. Пункт 1 ст. 753 ГК РФ устанавливает обязанность заказчика, каковым выступает генподрядчик по договору субподряда, приступить к приемке результатов работы субподрядчика немедленно после извещения о готовности данных работ.

Относительно недействительности подписи генподрядчика на актах по форме КС-3 и КС-2. Пока не доказано обратное, данная подпись считается действительной, а значит, приемку работ непосредственным заказчиком можно считать произведенной.

  • Согласно сложившейся практике приемка работ заказчиком свидетельствует о возникновении отношений по подряду при отсутствии заключенного договора подряда.
  • Также практика свидетельствует о том, что фактическое выполнение работ подрядчиком свидетельствует о том, что предмет договора согласован сторонами.
  • Несмотря на то что субподрядчик не выступает как сторона обязательственных правоотношений с непосредственным заказчиком, а значит, может предъявлять требования только генподрядчику, то обстоятельство, что непосредственный заказчик принял итоговый предмет договора генподряда, может служить доказательством надлежащего исполнения обязанностей субподрядчиком.

Подытожим. У субподрядчика возникает право требования невыплаченной суммы по договору субподряда, а также право требования возмещения убытков и право на выплату ему неустойки либо процентов за неправомерное пользование.

К заявлению необходимо будет приложить копии документов, которые были переданы генподрядчику по завершению выполнения субподрядчиком работ, а также акты по форме КС-2 и КС-3, что подтвердит право субподрядчика требовать вышеперечисленное, а также подтвердит просрочку генподрядчика по приемке работ. Надлежащим ответчиком в данном случае будет служить именно генподрядчик.

Читайте также:  Права участкового: мы много лет жили на квартире в бараке. после заключения, что дом не жилой

Как заказчику расторгнуть договор подряда и не потерять деньги

г.Москва,

м. Алексеевская, ул. 3-я Мытищинская, д,16, стр. 47,

12 этаж, офис 1211

Партнер практики недвижимость

Из текущей судебной практики и опыта юристов КГ ЭТАЛОН следует, что самыми частыми причинами расторжения договора подряда со стороны Заказчика являются:

  • несоблюдение сроков выполнения работ
  • невыполнение работ в полном объёме
  • неудовлетворительное качество работ
  • использование в работе некачественных материалов 
  • причинение ущерба заказчику при выполнении работ

Гражданский кодекс РФ позволяет Заказчику отказаться от договора подряда в одностороннем порядке без объяснения причин.

 

Важное обстоятельство:

  • Может возникнуть правовая ситуация, когда Заказчику придется возместить Подрядчику убытки или Заказчик не сможет вернуть от Подрядчика аванс.
  • Наши рекомендации: привлекать специализированных юристов для составления договора подряда 
  • Профессионально подготовленный договор подряда защитит Ваши интересы и сэкономит Ваши деньги.

 

5 важных условий, которые мы включаем в договор подряда, чтобы защитить интересы заказчика:

  • Закрепляем в договоре положение о том, что если Подрядчик допустил существенные нарушения договора подряда,  Заказчик имеет право расторгнуть договор в одностороннем порядке без обращения в суд и возместить убытки до завершения работ.
  • Указываем в договоре, нарушение каких именно условий договора является существенным. В зависимости от объема работ и особых условий Заказчик ссылается на конкретные пункты договора или описывает эти нарушения отдельно.
  • Предусматриваем в договоре, что работы не подлежат частичной оплате если подрядчик не выполнил их полностью и предмет договора неделимый.
  • Формулируем в договоре условия, в каких случаях подрядчик обязан вернуть аванс. Можно предусмотреть полный возврат аванса если Заказчик расторгает договор из-за существенных нарушений со стороны Подрядчика или если Заказчик заявляет мотивированный отказ от приемки выполненных работ.
  • При выполнении специальных работ в договоре можно учесть, что Заказчик вправе немотивированно отказаться от договора подряда до сдачи Подрядчиком работ без возмещения убытков.

 

Приведем пример:

Ваша фирма приглашает организацию, чтобы уложить плитку на полу в Вашем офисе.

В договор подряда на укладку плитки необходимо включить следующие условия:

  • Условие о том, какие действия или бездействия Подрядчика являются существенными нарушениями договора подряда;
  • Условие о праве Заказчика расторгнуть Договор в одностороннем порядке без возмещения убытков в случае существенных нарушений Подрядчиком Договора;
  • Условие о том, что предмет договора (работы по укладке плитки на полу) является неделимым, и Вы не должны оплачивать частично выполненные работы;
  • Условие о том, что, если спустя половину срока, который установлен для выполнения работ, подрядчик выполнил менее 50% работ, данное нарушение является существенным, и Вы, как Заказчик вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке, а Подрядчик должен вернуть аванс в полном объеме.

 

Выводы и рекомендации:

  1. Абсолютное большинство конфликтов возникают не на почве злонамеренных действий одной из сторон, а по причине недостаточно внимательного учёта обстоятельств сделки и неполном отражении таких обстоятельств в договоре.

  2. Категорически не рекомендуем использовать в работе “шаблоны” договоров из интернета и даже из правовых систем!
  3. Надёжный договор должен быть составлен специализированным юристом под отдельную работу с учётом всех обстоятельств проведения работ в каждом конкретном случае – это разумное и дальновидное управленческое решение.

Кейсы из нашей практики:

Взыскание 1.8 млн. рублей с недобросовестного подрядчика.

Фирма – Доверитель КГ ЭТАЛОН заключила договор с Подрядчиком на выполнение строительных работ. Работы проводились не в полном объёме и с нарушением сроков. Юристы КГ ЭТАЛОН обратились в арбитражный суд и выиграли первую инстанцию.

  • Подрядчик подал апелляционную жалобу и пытался затянуть процесс. 
  • Его представитель сделал попытку провести в апелляции судебную экспертизу, используя недостатки в решении суда первой инстанции, но после письменных разъяснений юристов КГ ЭТАЛОН суд отказал Подрядчику в проведении экспертизы и утвердил решение первой инстанции в пользу нашего Доверителя.
  • Защита подрядной организации.
  • Проектная организация – Доверитель КГ ЭТАЛОН выполняла проектно-изыскательские работы для Управления делами Президента РФ (УДП РФ) по договору подряда.
  • Для проведения государственной экспертизы сметной стоимости необходимо было предоставить письмо об источниках финансирования проектируемого Подрядчиком объекта от самого УДП РФ.

По неясным причинам УДП РФ уклонилось от предоставления такого письма. Юристы КГ Эталон обратились в арбитражный суд с иском об обязании предоставления УДП РФ такого письма.

Эта тактика себя оправдала, т.к. сразу после получения иска нужное письмо было предоставлено. Стоимость работ по договору составила более 6 млн. руб.

С этой статьей читают:

  1. Договор подряда: разработка и сопровождение
  2. Договор строительного подряда: риски и споры
  3. Чек-лист по договору подряда.

Как защитить себя от нерадивых подрядчиков. Включаем голову и учимся составлять договор

Очень часто события, к которым стороны договора привязывают начало или окончание какого-либо срока, не обладает признаком неизбежности наступления, поскольку зависит от воли и действий сторон. Это, например, касается предоплаты.

Неточности и отсылочные условия в этом случае могут сыграть злую шутку. При возникновении спора можно будет руководствоваться только положениями законодательства, регулирующего спорные правоотношения. А условия договора применить не получится.

Чтобы не допустить этого, начало срока исполнения стороной своих обязательств лучше сформулировать, например, так:

«Заказчик должен осуществить предоплату в течение 20 рабочих дней, а Подрядчик выполнить работы в течение 30 рабочих дней с момента подписания договора. При этом, если предоплата не поступит в установленный срок, выполнение работ отодвигается на то количество дней, которое составила просрочка».

Неоднозначных формулировок нужно избегать. Если одно и то же условие можно трактовать двояко, то подрядчик в случае спора сможет попытаться обернуть его в свою пользу.

И нет гарантии, что суд не согласится с предложенной им трактовкой. Так, у судов нет единого мнения: входит или нет дата после предлогов «до» и «по» в срок исполнения обязательств.

Чтобы избежать неопределённости, добавляйте в условие о сроке слово «включительно».

Если не согласовать существенные условия договора, есть риск, что суд признает его незаключённым. А это значит, что вы не взыщете неустойку, которую предусмотрели за нарушение обязательства и убытки из-за неисполнения договора подряда, не сможете руководствоваться условиями договора в случае судебного спора.

Прописать в договоре, как будете возлагать расходы на подрядчика, если он нарушит условия о качестве работ. Это необходимо сделать, поскольку заказчик вправе по своему выбору потребовать безвозмездно устранить недостатки, соразмерно уменьшить цену за работу либо возместить свои расходы на устранение недостатков, когда такое право предусмотрено договором.

  • Пример формулировки условия о возмещении расходов на устранение недостатков:
  • «В случае неустранения подрядчиком недостатков работ в установленный срок Заказчик вправе самостоятельно либо с привлечением третьих лиц устранить данные недостатки и потребовать с подрядчика возмещения своих расходов на их устранение».
  • Пример формулировки об уменьшении цены на сумму расходов:
  • «В случае неустранения Подрядчиком недостатков работ в установленный Заказчиком срок Заказчик вправе устранить недостатки самостоятельно либо поручить их устранение третьему лицу и на сумму расходов по устранению недостатков соразмерно уменьшить цену выполненных работ, предварительно письменно уведомив об этом Заказчика».

Согласовать сумму гарантийного удержания. Так называют часть стоимости работ, которую заказчик не выплачивает подрядчику до тех пор, пока не закончится гарантийный срок. За счёт этих средств в дальнейшем можно будет покрыть свои расходы, если подрядчик выполнит работы с нарушениями. Сумма удержания составляет обычно до 10% от стоимости работ.

  1. При формулировании условий удержания нужно чётко оговаривать, в каком порядке и какие требования вы будете вправе удовлетворить за счёт гарантийного удержания.
  2. Пример формулировки:
  3. «Заказчик перечисляет подрядчику оставшиеся 5% от стоимости выполненных работ по договору не позднее 30 дней с момента полного окончания работ, включая устранение выявленных недостатков и подписание Заказчиком акта сдачи-приёмки работ».
  4. Условие о гарантийном удержании удобно тем, что вы сможете погасить свои требования к подрядчику, например, о возмещении расходов на устранение недостатков, за счёт средств того самого удержания.

Но подрядчик вправе не отдавать нам результат работ до тех пор, пока вы ему не заплатите. Это общее правило (с. 712 ГК РФ — «Право подрядчика на удержание»). Однако заказчик вправе его ограничить в своих интересах, зафиксировав соответствующее условие в договоре.

Условие об ограничении на удержание может быть сформулировано следующим образом:

«Настоящим стороны по договору согласовали, что Подрядчик не будет иметь прав, предусмотренных статьёй 712 ГК РФ».

Включить в договор положение, что за пользование предоплатой или авансом начисляются проценты («проценты на неотработанный аванс»), например, в связи с расторжением договора. Если не прописать такое условие, будет невозможно взыскать проценты по статье 317.1 ГК РФ — «Проценты по денежному обязательству». Поскольку они начисляются, только если это предусмотрено законом или договором.

Возможная формулировка в данном случае:

«На денежные средства, подлежащие возврату подрядчиком в связи с расторжением договора, подлежат начислению проценты по ст. 317.1 ГК РФ».

Такое условие позволит начислить проценты, в т. ч. и по ст. 395 ГК РФ («Ответственность за неисполнение денежного обязательства»), которые подрядчик не сможет уменьшить неустойку по ст. 333 ГК РФ.

depositphotos.com

Уловки заказчика, который не хочет платить по подряду

Подрядчик ждал обещанную предоплату, чтобы начать работы. Заказчик отказался ее перечислять, потому что у него не было денег. Сроки сорвали, работы не выполнили, заказчик подал иск.

Читайте также:  Покупка фото в фотобанке: хочу купить фото в фотобанке и использовать его в дизайне сайта

Суд встал на сторону заказчика: в договоре не было указано, что аванс и работы — встречные обязательства сторон.

Читайте в статье, как защититься подрядчику, если заказчик отказывается перечислять аванс, удерживает неустойку из суммы оплаты или не возвращает гарантийное удержание.

Ситуация №1. Заказчик не перечисляет аванс

Стороны предусмотрели в договоре обязательство заказчика выплатить аванс, но тот оплатил только часть. Подрядчик обратился в суд с иском о взыскании оставшейся суммы и процентов за пользование чужими денежными средствами.

Первая инстанция отказала в иске и указала, что истец выбрал ненадлежащий способ защиты права.

Апелляция отменила решение и удовлетворила иск со ссылкой на пункт 2 статьи 711 ГК, по которому подрядчик вправе требовать выплаты аванса, если так указано в законе или договоре.

Заказчик подал жалобу.

Перед вышестоящими инстанциями встал вопрос: можно ли считать, что договорное условие об авансировании автоматически влечет право подрядчика требовать уплаты аванса или право требования возникает, только если его упомянули в договоре? Суд округа и ВАС поддержали заказчика, поскольку ни в законе, ни в договоре нет условий, что подрядчик вправе требовать в судебном порядке уплаты аванса в качестве самостоятельного способа защиты права. ВАСА56

Условие договора о выплате заказчиком аванса само по себе не создает право подрядчика требовать его уплаты в суде.

Обязать заказчика выплатить аванс можно, только если право требования прописали в договоре.

С учетом статьи 12 ГК, которая предусматривает такой способ защиты нарушенного права как присуждение к исполнению обязанности в натуре, такая позиция ВАС спорна, но суды используют ее.А73

Соответственно, если подрядчик не может потребовать от заказчика выплаты аванса, он не вправе претендовать и на уплату процентов за пользование чужими денежными средствами в связи с просрочкой его выплаты. ВАСА56-1 В тоже время суды взыскивают договорную неустойку за нарушение сроков предоставления аванса. А41

Как защищаться подрядчику.

Невыплата аванса может препятствовать выполнению работ и грозить подрядчику срывом сроков и связанными с ним санкциями или убытками в виде расходов, которые он вынужден производить, чтобы исполнить договор.

Например, подрядчик приобретал банковскую гарантию. В этой ситуации, исходя из закона 328ГК,719ГК и судебной практики, ВСА60 подрядчику для защиты прав нужно выполнить два шага.

1. Приостановить работы и заявить о необходимости перенести сроки их выполнения. Подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить, если заказчик нарушает обязанности по договору подряда, и это препятствует исполнению договора. 719ГК-1 Судебная практика по-разному отвечает на вопрос, будет ли неуплата аванса нарушением встречного обязанности заказчика по договору.

Некоторые суды считают, что встречный характер обязательства заказчика уплатить аванс и обязанности подрядчика своевременно выполнить работы должен следовать из договора.

В противном случае суд может решить, что несвоевременная уплата аванса не позволяет подрядчику приостановить работы и не оправдывает допущенную просрочку.

 А34 Подрядчику невыгодно условие, при котором обязанность заказчика заплатить аванс возникает при определенных условиях, например, при поступлении финансирования. Здесь заказчик не нарушает обязательство по уплате аванса, если у него нет денег, следовательно, подрядчик не вправе приостановить работы.

Встречный характер обязанностей можно закрепить разными способами. Например, установить взаимосвязи между сроками в графике выполнения работ и графике финансирования строительства или включить в договор условие о праве подрядчика приостановить работы до получения аванса.

Пример из практики Подрядчик обязался выполнить работы в четыре этапа. По договору он был вправе не продолжать работы, пока заказчик не оплатит предыдущий этап Истец (победа) Приостановил четвертый этап, так как заказчик не перевел аванс и задолжал по оплате работ по первым трем этапам. Ответчик Отказался от исполнения договора в одностороннем порядке, не оплатил часть работ.
Суд Взыскал с ответчика долг, проценты за пользование чужими денежными средствами, в том числе проценты на сумму долга за каждый день просрочки от неоплаченной суммы по день фактического исполнения обязательства.
Источник: постановление Четырнадцатого ААС от 01.02.2018 по делу №А44-9962/2016

Уведомляйте заказчика о приостановлении работ из-за отсутствия аванса письменно.

При этом приостановление работ должно подтверждаться не только письмом, но и соответствующей исполнительной документацией, в частности, общими и специальными журналами учета выполнения работ.

В ином случае в суде будет трудно доказать как факт приостановления работ, так и его взаимосвязь с отсутствием аванса. А73-1

2. Отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков. Несмотря на то, что такое право предусматривает статья 719 ГК, подрядчики редко успешно его реализуют. Основная причина – ошибки подрядчиков при исполнении договора и взаимодействии с заказчиками после того, как не получили или несвоевременно получили аванс.

Например, подрядчик направляет письмо заказчику с требованием об уплате аванса согласно условиям договора.

Он указывает, что отсутствие авансирования может негативно сказаться на сроках выполнения, но при этом не приостанавливает работы.

Такое обстоятельство суд в дальнейшем может истолковать в пользу заказчика как доказательство, что отсутствие авансирования не мешало ходу выполнения работ.

Чтобы исключить это, необходимо приостановить работы и в письме об отказе от исполнения договора обосновать невозможность выполнить работы без аванса. Например, укажите на положения договора, которые подтверждают, что выплата аванса – встречное обязательство заказчика по отношению к обязательствам подрядчика по своевременному выполнению работ.

Подрядчик вправе включить в письмо требование возместить убытки, которые вызваны приостановлением работ. Например, расходы на содержание строительной площадки или аренду техники. ВСА81 К письму приложите документы, которые подтверждают убытки: договоры с контрагентами, платежные поручения.

Ситуация №2. Заказчик удерживает неустойку из суммы оплаты

ВАС указывал, что заказчик вправе удерживать неустойку из суммы, которую должен выплатить подрядчику за выполненные работы, если договор это предусматривает. ВАСА33 Такую позицию поддерживает и Верховный суд.

 ВСА32 При этом в договоре должны быть максимально ясные положения в отношении этого права.

Например, суд признал, что положение договора о праве генподрядчика требовать от подрядчика уплаты неустойку не означает, что он может удерживать ее из стоимости выполненных работ. А32

Когда и в какой форме предупреждать подрядчика об удержании, стороны обычно фиксируют в договоре. Если такой порядок не закрепили и позже возник судебный спор, подрядчику нужно проверить, получал ли он от заказчика письмо. В нем должны быть указаны основания начисления неустойки, ссылка на соответствующие положения договора и ее расчет.

Как защищаться подрядчику.

Если заказчик злоупотребляет правом на удержание неустойки, подрядчик вправе обратиться в суд с требованием вернуть неосновательное обогащение. 1102ГК Если суд признает, что удержание было необоснованно, заказчику придется вернуть не только неустойку, но и проценты за пользование чужими денежными средствами по статье 395 ГК.

 ВСА12 Даже если заказчик правомерно удержал неустойку, подрядчик вправе заявить требование об уменьшении суммы в судебном порядке на основании статьи 333 ГК. ВС7

Ситуация №3. Заказчик не возвращает гарантийное удержание, хотя договор расторгли

Раньше суды считали, что удержание из стоимости выполненных работ для обеспечения исполнения гарантийных обязательств подрядчика нужно вернуть, если договор подряда расторгли.

А56 Последние же тенденции в судебной практике свидетельствуют о том, что заказчик вправе не возвращать сумму гарантийного удержания до истечения гарантийного срока, в том числе в случае расторжения договора подряда.

 ВСА40 Суды руководствуются разъяснениями ВАС и указывают, что расторжение договора до истечения гарантийного срока – не безусловное основание вернуть удержание, поскольку гарантийные обязательства сохраняются и после расторжения договора. ВАС35

Как защищаться подрядчику.

Подрядчик вправе взыскать гарантийное удержание, если оно обеспечивает обязательства, которые прекращаются с расторжением договора, например, обязательство по выполнению работ в полном объеме. При этом вопрос, возвращать гарантийное удержание при досрочном прекращении договора или нет, суды разрешают в зависимости от характера обеспеченного обязательства и с учетом положений договора. Иногда гарантийное удержание обеспечивает совокупность разных обязательств.

Например, обязательств по выполнению работ в полном объеме, обязательств, которые связаны с расторжением договора: обязательства по передаче строительной площадки, исполнительной документации.

Чтобы избежать споров, возвращать ли гарантийное удержание в случае досрочного прекращения договора, укажите в его условиях, в обеспечение каких обязательств заказчик удерживает гарантийный депозит. Предусмотрите, какая часть депозита обеспечивает каждое конкретное обязательство, а также сроки и основания его возврата применительно к каждому обязательству.

Что делать заказчику, если подрядчик недобросовестный:

Подрядчик может получить первый аванс и приостановить работы, так как не получил второй аванс в предусмотренные договором сроки, и при этом не выполнить тот объем работ, который должен был сделать в счет первого платежа. Защитить интересы заказчика в таких случаях можно, если включить в договор положения по порядку и условиям выплаты каждого последующего аванса.

Например, несмотря на наличие в графике финансирования строительства конкретных сроков выплаты каждого аванса, нужно в договор включить условие, по которому после получения первого аванса последующий не выплачивается, если подрядчик не сдал определенный объем. Тщательно проработайте положения об объемах работ, которые должен выполнить подрядчик в соответствующие сроки

ВАСА56 Определение ВАС от 06.06.2014 по делу № А56-7859/2013

Оставьте комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован.

Adblock
detector